在刑事辩护中,非法证据排除是扭转案件走向的关键抓手。能否精准识别、及时提出并有效推动排非程序,直接关系到辩护的实质效果。本文从实务角度出发,梳理一套可落地的操作方法与步骤,供同行参考。
一、排非对象的精准识别
排非的第一步不是写申请,而是逐项甄别证据属于哪一类违法情形。
第一层:法定绝对排除。 刑讯逼供等暴力手段获取的言词证据,一经确认即应排除,没有裁量空间。实务中需重点比对讯问同步录音录像与笔录内容是否一致——录像缺失、不完整、剪辑拼接、时间跳跃,都是重要突破口。
第二层:法定相对排除。 威胁、引诱、欺骗取得的供述,以及违反法定程序取得的证人证言、被害人陈述,需达到“可能严重影响司法公正”且不能补正或合理解释的程度。此类情形要着重固定程序违法的具体节点,如讯问地点不合法、讯问人员不适格、未保障饮食休息等。
第三层:实物证据的排除。 物证、书证收集程序违法,可能严重影响司法公正且不能补正或合理解释的,同样应当排除。常见情形包括搜查无证、扣押清单缺失、提取笔录与实物不符、保管链条断裂等。
操作提示: 拿到案卷后,先做一张“证据—程序—瑕疵”对照表,逐项标注每一份证据的取得时间、地点、人员、手续,将异常点单独列出,作为后续申请的事实基础。
二、排非申请的规范撰写
排非申请不是简单喊口号,需要提供“线索或材料”使法庭对证据合法性产生合理怀疑。
步骤一:锁定具体证据。 申请中必须明确指向某一份或某几份证据,写明证据名称、形成时间、在卷宗中的位置。泛泛主张“全案存在刑讯逼供”通常不会启动调查程序。
步骤二:提供线索或材料。 线索可以是被告人身体伤痕照片、入所体检记录、同监室人员证言、讯问录音录像的时间断点、笔录记载与提讯登记的矛盾等。材料不要求达到证明标准,但须具体、可查。
步骤三:写明法律依据与请求事项。 援引《刑事诉讼法》第五十六条及相关司法解释,明确请求启动非法证据排除调查程序,并对相关证据予以排除。
操作提示: 申请宜早不宜迟。在庭前会议阶段提出的,可争取在庭审前解决程序争议;庭审中才提出的,需说明此前不知情或客观原因,避免被认定为拖延诉讼。
三、庭审调查阶段的攻防要点
排非调查程序启动后,辩护人需要围绕“取证合法性”展开实质对抗。
要点一:善用举证责任倒置。 控方对证据收集的合法性承担证明责任。辩护人只需提出合理怀疑,法庭即应要求侦查人员出庭说明情况或提供相关证据材料。实践中,可主动申请侦查人员出庭,通过当庭发问暴露取证过程的矛盾。
要点二:紧盯同步录音录像。 录像是最直观的审查素材。重点核查:录像是否全程、是否有中断、讯问人与笔录记载是否一致、被告人神态语气是否自然、是否存在事先“演练”痕迹。发现问题的,应当庭申请播放特定时段。
要点三:交叉比对在卷材料。 将提讯登记、入所体检表、讯问笔录、录音录像、同案犯供述进行时间轴比对,寻找“不在场”“时间冲突”“人员不符”等硬伤。这类客观矛盾往往比主观陈述更有说服力。
要点四:区分“瑕疵”与“违法”。 并非所有程序问题都能触发排除。对于可补正的瑕疵,辩护重心应放在质疑证据的真实性与证明力;对于不可补正的违法,则坚持排除主张并记录在案,为后续上诉预留空间。
四、排非结果的后续运用
即便排非申请未被当庭支持,相关工作也不会白费。
一方面,排非调查过程会暴露取证瑕疵,削弱相关证据的证明力,可在质证和辩论阶段继续放大这一效果。另一方面,法庭对排非申请的处理情况应记录在案,若一审未依法审查或未说明理由,可作为二审上诉的程序性理由。
此外,对于应当排除而未排除的证据,辩护人可在量刑辩护中提出“证据基础存疑”的意见,争取从轻处罚的空间。
非法证据排除是一项技术性极强的工作,既需要对程序法规的熟稔,也离不开对案卷细节的反复打磨。建议在接手案件后尽早建立证据审查台账,将排非工作前置到阅卷阶段,而非留到庭审临时应对。如您正在办理相关案件,欢迎就具体情形进一步交流探讨。
作者:博超,北京市京都(深圳)律师事务所