刑事辩护中，非法证据排除是辩护人阻击控方证据体系、争取程序性辩护空间的重要手段。本文围绕实务中最常见的两类情形——言词证据的非法取得与实物证据的取证瑕疵，梳理一套可落地的操作路径，供辩护同行参考。
一、先判断：哪些证据值得启动排除程序
并非所有证据瑕疵都值得大动干戈。辩护人拿到卷宗后，应优先筛查以下三类：
第一类，讯问笔录与同步录音录像不一致的。 注意核对讯问时间、地点、讯问人签名、笔录记载内容与录像是否吻合。实践中常见笔录记载“如实供述”但录像中当事人沉默或反复辩解的情形，这类矛盾就是排除申请的切入点。
第二类，存在疲劳讯问、变相肉刑迹象的。 关注到案时间与首次讯问时间的间隔、连续讯问时长、是否存在深夜提审、是否在非办案场所讯问等细节。某地一起盗窃案中，当事人到案后连续讯问超过二十小时，笔录却记载“休息充分”，辩护人调取看守所入所体检记录发现体表异常，最终该份有罪供述被排除。
第三类，搜查、扣押程序明显违法的实物证据。 如无搜查证且不属于紧急情形、扣押清单无见证人签名、物证来源不明等。需注意，实物证据的排除标准严于言词证据，通常要求达到“可能严重影响司法公正且不能补正或作出合理解释”的程度。
二、怎么提：排除申请的四个步骤
步骤一：固定线索和材料。 辩护人不能仅凭“感觉”提申请，必须提供具体线索或材料。具体做法包括：申请查阅同步录音录像、调取看守所入所健康检查表、调取提讯登记、会见时详细记录当事人对讯问过程的陈述并形成书面材料。某职务犯罪案件中，辩护人通过会见固定了当事人关于“侦查人员以家属安危相施压”的陈述细节，并申请调取了提讯记录，形成了初步线索。
步骤二：选择提出时机。 实践中两种策略：一是在庭前会议中提出，争取在庭审前解决，避免非法证据进入法庭调查影响法官心证；二是在庭审质证环节当庭提出，借助庭审公开性形成压力。建议对言词证据排除申请优先在庭前会议提出，对实物证据可在质证时结合具体证据发表意见。
步骤三：撰写排除申请书。 申请书应包含：证据名称及所在卷宗页码、非法取证的具体情形（时间、地点、人员、方式）、线索来源、法律依据（《刑事诉讼法》第五十六条及相关司法解释）、申请排除的范围。避免写成笼统的“申请排除全部有罪供述”，要精准指向具体笔录。
步骤四：跟进程序性裁判。 提出申请后，关注法庭是否启动调查程序。若法庭未启动，应当庭要求说明理由并记录在案。对一审未处理的排除申请，可作为二审程序性违法的上诉理由。
三、举证责任的分担与应对
需要明确：辩护人承担的是“提供线索或材料”的初步责任，而非证明责任。一旦线索达到“使法庭对取证合法性产生疑问”的程度，举证责任即转移至公诉机关。实践中，公诉机关常以“侦查机关出具情况说明”来应对，辩护人应指出情况说明属于单位证明材料，不能替代讯问人员出庭说明情况，必要时申请侦查人员出庭。
四、延伸提示
非法证据排除的效果不限于证据本身被排除——成功的排除申请往往能动摇控方证据链条的完整性，为量刑协商或无罪辩护创造空间。建议辩护人在庭前与当事人充分沟通排除申请的策略与预期，避免当事人产生不切实际的期待。
如您在具体案件中遇到取证合法性判断的疑难问题，欢迎携带卷宗材料预约当面咨询，可结合个案证据结构制定针对性的辩护方案。
作者：张文胜，江苏王冠律师事务所